לאחרונה, הוציא תחת ידו בית המשפט המחוזי מרכז-לוד, בשבתו כבית משפט לעניינים מנהליים, פסק דין המבטל תנאי סף במכרז של עיריית נתניה בקובעו כי התנאי אינו סביר ופוגע בחופש העיסוק, בהגינות הבסיסית ובחופש הציבורי.
כללי- תנאי סף במכרז
תנאי סף במכרז הנו כל תנאי הנזכר במסמכי המכרז אשר הוגדר באופן מפורש כתנאי סף. לרוב, אי עמידתה של הצעה באותו תנאי סף, תוביל לפסילת אותה הצעה על הסף, זאת מבלי שיהיה לוועדת המכרזים שיקול דעת בנושא. מטרתם של תנאי סף במכרז היא, בין היתר, ליצור סינון מוקדם של משתתפים במכרז זה או אחר.
תנאי סף יוצר מגבלה מוחשית על שיקול דעתה של ועדת המכרזים, עת נדרשת היא לפסול הצעה אשר אינה עומדת באותו תנאי סף שנקבע, וזאת גם אם אותה הצעה עומדת בהצלחה ביתר תנאי המכרז הנדרשים וזאת מכיוון שהכלל המשפטי הוא שאי עמידה בתנאי סף אמורה להוביל לתוצאה אחת ויחידה- פסילת ההצעה אשר אינה עומדת בתנאי הסף.
לפיכך, קיים מתח תמידי בין תנאי הסף המוגדרים במסמכי המכרז כתנאי סף לבין חופש העיסוק, בין היתר, בשל היות תנאי הסף כלי רב עצמה, היכול במחי כף, למנוע באופן בלתי הפיך השתתפותו של מציע במכרז, אף אם הצעתו עומדת בהצלחה בכל יתר תנאי המכרז מלבד אותו תנאי סף בגינו נפסלה.
ראוי לציין, כי על אף הקושי האמור לעיל, בתי המשפט אינם ממהרים לפסול תנאי סף במכרזים, ונוקטים הם בדרך של התערבות שיפוטית זהירה בתוכן תנאי הסף במכרז וזאת אך ורק במקרים ברורים וקיצוניים במיוחד של חריגה ממתחם הסבירות.
מן הכלל אל הפרט
במקרה נשוא פסק הדין, מדובר במכרז של עיריית נתניה להקמה, תחזוקה ותפעול של מתקני פרסום חוצות ומתן זכות הפרסום על גביהם בעיר נתניה. שתי מתמודדות במכרז הגישו עתירה מנהלית נגד עיריית נתניה בטענה שתנאי סף במכרז, אשר איחד יחדיו שני תנאים שונים בקשר עם הניסיון הנדרש מן המציעים: האחד - ניסיון במתקני פרסום ושילוט חוצות; והשני - ניסיון במתקני ריהוט רחוב אינו סביר.
לשיטתן של העותרות דרישתו של אותו תנאי סף, כי יהיו המציעים בעלי ניסיון בשני התחומים גם יחד, הוציאה מן המרוץ באופן מידי מציעים רבים, להם היה ניסיון רב ומוכח רק בתחום אחד בלבד מבין השניים. לשיטתן של העותרות אין קשר בין שני התחומים האמורים ואין כל צורך לאחד ביניהם.
בית המשפט קבע באופן נחרץ, כי קיים חוסר סבירות מובהק באיחוד דרישת הניסיון לגבי שני התחומים השונים תחת אותה קורת גג (תנאי הסף), וכי הותרת תנאי הסף בנוסחו הנוכחי, יש בה בכדי לפגוע בחובתה של הרשות ליתן הזדמנות שווה לכל אדם להשתתף במכרז, היות ותנאי סף שכזה מגביל בצורה משמעותית את כמות המציעים הפוטנציאלית ובכך נמנע מקבוצה גדולה של מציעים אפשריים מלגשת למכרז.
בשולי הדברים, אך לא בשולי העניין, חשוב לציין כי גם למועד הגשת העתירה נגד תנאי סף במכרז, ישנה חשיבות רבה. לפיכך, אנו ממליצים בחום כי הרואה עצמו נפגע מתנאי סף במכרז, יגיש עתירתו בטרם יגיע המועד האחרון להגשת הצעות, על מנת שלא ייתפס כמי שפועל בשיהוי.
